河南省高院

對于規(guī)范建筑工程施工合同糾紛案件審理提案的答復(fù)

對省政協(xié)十二屆四次會(huì)議第1240444號(hào)提案的答復(fù)

豫高法督（2021）152 號(hào)

尊敬的程剛嶺委員：

感謝您一直以來對河南法院工作的關(guān)心和支持！您在會(huì)議期間提出關(guān)于規(guī)范建筑工程施工合同糾紛案件審理的提案，提出了一些好的建議。我院對您的提案高度重視，對提案反映的問題、建議進(jìn)行了認(rèn)真調(diào)查研究?，F(xiàn)將辦理情況答復(fù)如下：

一、關(guān)于避免、杜絕訴訟保全超額查封的問題。您在提案中提出“對法院采取訴訟保全查封過程中，建議法院結(jié)合案件事實(shí)，避免、杜絕明顯超額查封，因超額查封已經(jīng)給企業(yè)造成了嚴(yán)重的經(jīng)營困難”。

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零二條規(guī)定，保全限于請求的范圍，或者與本案有關(guān)的財(cái)物。為規(guī)范訴訟保全行為，最高人民法院制定了《關(guān)于人民法院辦理財(cái)產(chǎn)保全案件若干問題的規(guī)定》（簡稱《規(guī)定》）。如果人民法院采取訴訟保全的查封數(shù)額超過當(dāng)事人訴訟請求數(shù)額范圍，屬于超標(biāo)的查封，被申請人可以依照該《規(guī)定》對保全裁定申請復(fù)議或?qū)?shí)施行為提出書面異議，由人民法院依法審查處理。同時(shí)，因訴訟保全一般發(fā)生在訴前或訴訟中，人民法院采取訴訟保全數(shù)額的范圍一般依照當(dāng)事人起訴請求確定，而此時(shí)案件尚未審理或?qū)徑Y(jié)，人民法院難以準(zhǔn)確認(rèn)定當(dāng)事人訴訟請求數(shù)額及申請?jiān)V訟保全數(shù)額的合理性，可能存在因當(dāng)事人濫訴而造成超額查封問題。對此，一方面，我們也將根據(jù)當(dāng)事人反映的情況或提出的異議，結(jié)合雙方舉證和案件初步審理情況依法審查處理。如果存在明顯超額查封情形，我們將依法予以糾正。另一方面，被保全人也可依照《中華人民共和國民事訴訟法》第一百零四條規(guī)定，主動(dòng)提供擔(dān)保，申請解除訴訟保全措施，我們也將依法及時(shí)審查處理。

二、關(guān)于以鑒代審的問題。您在提案中提出“建設(shè)工程施工合同糾紛案件，應(yīng)該注重雙方履行合同的客觀事實(shí)，不能簡單的以鑒代審，過度的依靠鑒定機(jī)構(gòu)給出的意見來處理案件。”

《中華人民共和國民事訴訟法》第七十六條規(guī)定，當(dāng)事人可以就查明事實(shí)的專門性問題現(xiàn)人民法院申請鑒定。因建設(shè)工程施工合同糾紛案件的特殊性，很多案件涉及工程質(zhì)量、工程造價(jià)等專業(yè)性問題需要進(jìn)行鑒定，故必要的鑒定是查明案件事實(shí)所必須進(jìn)行的。同時(shí)，包括合同履行事實(shí)等案件基本事實(shí)是人民法院根據(jù)雙方舉證情況進(jìn)行審理查明的事項(xiàng)，不能以鑒定結(jié)果代替司法裁判。為了規(guī)范委托鑒定工作，防止以鑒代審情況發(fā)生，最高人民法院制定了《關(guān)于人民法院民事訴訟中委托鑒定審查工作若干問題的規(guī)定》，規(guī)定了未經(jīng)法庭質(zhì)證的材料不得作為鑒定材料，對當(dāng)事人有爭議的材料應(yīng)由人民法院予以認(rèn)定，不得直接交由鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定人選用等。我們將嚴(yán)格落實(shí)最高人民法院的規(guī)定，嚴(yán)格對鑒定材料、鑒定機(jī)構(gòu)、鑒定意見的審查，認(rèn)真聽取雙方當(dāng)事人的意見，通過二審和再審審查程序糾正中基層法院案件審理中發(fā)生的以鑒代審情況。

三、關(guān)于二審程序應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格糾錯(cuò)的問題。您在提案中提出“二審法院針對一審案件的錯(cuò)誤，應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依法審查，及時(shí)糾正，避免隨意維持?！?/span>

《中華人民共和國民事訴訟法》第一百六十八條規(guī)定，第二審人民法院應(yīng)當(dāng)對上訴請求的有關(guān)事實(shí)和適用法律進(jìn)行審查。經(jīng)二審審理，原判決、裁定認(rèn)定事實(shí)錯(cuò)誤或者適用法律錯(cuò)誤的，以判決、裁定方式依法改判、撤銷或者變更；原判決認(rèn)定基本事實(shí)不清的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審，或者查清事實(shí)后改判；原判決遺漏當(dāng)事人或者違法缺席判決等嚴(yán)重違反法定程序的，裁定撤銷原判決，發(fā)回原審人民法院重審。并且，《最高人民法院關(guān)于適用<中華人民共和國民事訴訟法>的解釋》中還明確了審判組織的組成不合法的、應(yīng)當(dāng)回避的審判人員未回避的、無訴訟行為能力人未經(jīng)法定代理人代為訴訟的、違法剝奪當(dāng)事人辯論權(quán)利的等嚴(yán)重違反法定程序的情形。上述規(guī)定，是人民法院審理二審案件的依據(jù)。在具體審理工作中，我們對涉及基本事實(shí)、嚴(yán)重違法法定程序以及適用法律錯(cuò)誤影響案件處理結(jié)果等情形，堅(jiān)決通過二審予以糾正，避免裁判有失公正。

四、關(guān)于避免當(dāng)事人假借農(nóng)民工工資為由主張工程款的問題。您在提案中提出“加大對起訴工程款和主張農(nóng)民工工資案件的審查，避免存在惡意欠薪的當(dāng)事人假借農(nóng)民工工資為由主張工程款。”

關(guān)于農(nóng)民工工資問題，國務(wù)院《保障農(nóng)民工工資支付條例》已有明確規(guī)定。在建設(shè)工程施工合同糾紛案件，涉及農(nóng)民工工資保護(hù)且能夠獨(dú)立主張工程款的訴訟主體是實(shí)際施工人。對于實(shí)際施工人的主體認(rèn)定問題，我們一直堅(jiān)持從嚴(yán)審查，專門形成會(huì)議紀(jì)要做出了詳細(xì)規(guī)定。會(huì)議紀(jì)要一方面明確，從是否參與合同簽訂、是否存在組織工程管理等實(shí)際施工行為、是否享有施工支配權(quán)、是否存在投資或收款行為、是否與轉(zhuǎn)包人、違法分包人存在勞動(dòng)關(guān)系等五個(gè)方面，從嚴(yán)審查認(rèn)定實(shí)際施工人的主體資格。另一方面明確，與轉(zhuǎn)包人、違法分包人無施工合同關(guān)系的農(nóng)民工，以及只負(fù)責(zé)招工和管理，直接從轉(zhuǎn)承包人、違法分承包人處領(lǐng)取工資的包工頭，不能認(rèn)定為實(shí)際施工人。在具體審理工作中，我們依照會(huì)議紀(jì)要精神，堅(jiān)持從嚴(yán)審查，避免訴訟當(dāng)事人假借農(nóng)民工工資為由主張工程款的情形發(fā)生。

對于您提出的上述問題和建議，不僅是您對我們工作的關(guān)心和支持，也是我們工作的努力方向。下一步，我們將通過以會(huì)代訓(xùn)、情況通報(bào)、會(huì)議紀(jì)要等方式，強(qiáng)化各項(xiàng)規(guī)定的執(zhí)行力度，不斷加強(qiáng)監(jiān)督指導(dǎo)，推進(jìn)上述問題徹底解決。期待您繼續(xù)關(guān)注河南法院工作，給我們提出更好的意見和建議。

特此答復(fù)

河南省高級人民法院

2021年7月1日

聯(lián)系單位：河南省高級人民法院民四庭范書偉

聯(lián)系電話：0371-65755411